名  称    密  码    验证码      
设为首页
本站首页 | 业务范围 | 法律新闻 | 律师团队 | 常用法规 | 法律文书 | 合同指导 | 司法解释 | 劳动争议 | 工伤事故 |
婚姻家庭 | 刑事辩护 | 医疗纠纷 | 债务追讨 | 法律顾问 | 人身损害 | 房产常识 | 律师随笔 | 刑事法律 | 在线留言 |
 最新公告
 
  >> 分 类 导 航
【常用法规】
┝ 常用法规
【法律文书】
┝ 法律文书
【合同指导】
┝ 合同指导
【司法解释】
┝ 司法解释
【交通事故】
┝ 交通事故
【劳动争议】
┝ 劳动争议
【工伤事故】
┝ 工伤事故
【婚姻家庭】
┝ 婚姻家庭
【业务范围】
┝ 业务范围
  >> 超 级 搜 索
栏  目  
类  别  
关键词  
 站内搜索  
  
  >> 热 点 点 击
 河北省2008年道路交通事故人身损害赔偿标准
 浙江省2008年道路交通事故人身损害赔偿标准
 新修订的交警指挥手势信号图解(图)
 2012年赣州最低工资标准调至800元 兴国县调至730元
 上海市2008年交通事故人身损害赔偿标准
 江苏省2008年道路交通事故人身损害赔偿标准
 上海地区派出所地址一览表(一)
 国土资源行政管理类案例
 国家环境保护总局关于限制营业性饮食服务单位和娱乐场所夜间工作时间的复函
 钟秋生与钟桂生土地承包经营权纠纷案
  >> 版 权 及 免 责 声 明

  本站资料文章其版权归作者本人所有。
  如果有任何侵犯您版权的地方,请尽快与本站联系!

 工伤事故工伤事故 → 用人单位应承担职业病患者被拖延诊断的损失
 查看方式: 查看:[ 大字 中字 小字 ] [双击滚屏]
用人单位应承担职业病患者被拖延诊断的损失
发表日期: 2015-05-19 13:58:32 阅读次数: 1512 查看权限: 普通信息

用人单位应承担职业病患者被拖延诊断的损失

(2011-07-30 00:11:08)

    [博主按:许多时候,职业病患者从发病到最终诊断为职业病会被拖延上很长一段时间,如同本案中易业挺的情形。让律师费解的是,职业病诊断乃是用人单位的法定义务,拖延诊断的责任自然首先在于用人单位,何以易案被拖延一年半且被无理调岗降薪之后,劳动仲裁机构与三级法院均将拖延诊断的损失裁判给了员工来承担,让身体饱受职业病摧残的劳动者再一次遭受来自国家公权力的不公之打击呢?不禁又想起那句法谚:一次不公的裁判犹如弄脏了水源……]

民事抗诉申请书

 

申请抗诉人(一审原告、二审上诉人):易业挺,男,民族:汉,身份证号码,住湖北省枣阳市。联系电话:

被申请人(一审被告、二审被上诉人):广东新会中集集装箱有限公司,住所:广东省江门市新会区大鳌镇沙角工业区。

法定代表人:吴发沛

 

申请抗诉人因不服广东省高级人民法院(2010)粤高法民一监字第37号民事裁定及江门市中级人民法院(2008)江中法民一终字第703号民事判决,认为该两院认定事实及适用法律错误,特请求依照审判监督程序提起抗诉,依法撤销该(2008)江中法民一终字第703号民事判决,改判被申请人支付申请人停工留薪期工资差额75913.06元及其25%经济补偿金18978.27元。

 

一、本案事实经过如下:

2003725,申请人易业挺经被申请人广东新会中集集装箱有限公司(以下简称中集公司)体检身体完全健康正常后入职该公司(见附件1),在冲压生产部从事操作工工作,双方签订有书面劳动合同(见附件2),中集公司为易业挺办理了社会保险。但中集公司并未在劳动合同中向原告告知其所在岗位存在毒害。入职后,易业挺在工作中大量接触油漆而无有效防毒劳保用品,且每天工作在12小时左右,作业环境十分恶劣。200486,中集公司经江门市疾控中心检测发现其苯浓度超过国家安全标准。

20057月份,易业挺因身体异常不适,无法再坚持工作,且经江门当地普通医院检查病因不明,而中集公司并未对易业挺作任何职业健康检查,无奈之下易业挺向公司请假回家治疗。813,易业挺因怀疑自己患上了职业病而入住湖北省枣阳市人民医院,817被枣阳市人民医院诊断为急性早幼粒细胞白血病(见附件3)。随后,易业挺在两位亲属的护送下赶回江门,于2005818向中集公司医务室主管要求公司按照职业病为其治疗白血病,该主管则要求易业挺到江门市中心医院先去治疗,当天易业挺即住进江门市中心医院,就诊时易业挺明确告之主治医生其工作中有“有机溶剂(油漆)接触史”,同年1027日江门市中心医院同样诊断易业挺为急性早幼粒细胞白血病(见附件4)。

此后,20051125121420063111日、200651223日、200682695是、2006121623日,因病情反复加重,易业挺先后又有五次住进江门市人民医院治疗。

20058月患病开始至20063月,易业挺一直处于治疗和休养期。

200512月份易业挺向中集公司提出要求做职业病诊断,被中集公司拒绝。

2006323,中集公司利用易业挺急需医疗费用,强迫易业挺签订调岗协议,将其岗位调整为舍监,并单方面决定其工资由原来的3400多元降低为1465元。(见附件5

2006 7月,在多次要求中集公司为自己做职业病诊断未果的情况下,易业挺自行自费到广东省职业病防治院(以下简称“省职防院”)做了职业病诊断检查,但该院没有向其出示检查结果。

2007年初,在多次交涉要求中集公司为自己做职业病诊断未果后,易业挺无意中打听到中集公司向省市区各级医疗行政主管部门及职业病防治卫生机构送礼一事,并拿到了相关送礼汇总报表(见附件6),愤怒之下,易业挺再次向中集公司交涉,要求其依法为自己做职业病检查和诊断。

2007227,在经过长达一年半的艰苦努力之后,迫于压力,中集公司终于将易业挺送到省职防院做疑似职业病观察治疗,至2007516,易业挺被该院诊断为职业性肿瘤(苯所致白血病)(见附件7)。2007612江门市新会区劳动和社会保障局认定易业挺为工伤,200955经江门市劳动能力鉴定委员会鉴定劳动功能障碍为伤残贰级,生活处理障碍程度为未达到护理等级。

200794,易业挺向江门市新会区劳动争议仲裁委员会提出仲裁请求,要求中集公司支付其先已支付的住院医疗费、住院伙食费、停工留薪期工资差额及经济补偿金、检查治疗车费、护理费等,但新会区劳动争议仲裁委员会以其请求无法律依据,裁决全部驳回原告请求。

2008115,易业挺因不服劳动仲裁裁决向新会区人民法院起诉,该院认为,中集公司调整易业挺岗位及降低其工资待遇合法且并未拖欠易业挺工资,故判决驳回易业挺索要工资差额及相应经济补偿的请求。

2008127,易业挺不服一审判决向江门市中级人民法院上诉,江门中院经审理认为,患职业病的职工享受原工资福利待遇的起算时间应从确定为疑似职业病开始,而不是从职工患职业病之日开始,该院遂分段累加计算易业挺20071月前12个月月平均工资为1750.32元,从而判决部分支持了易业挺索要工资差额的请求。

2010720,易业挺向广东省高级人民法院申请再审,要求确认中集公司降低其工资的《调岗协议书》无效,同时继续主张中集公司应按其患白血病之前的月平均工资标准补发患病之后的工资差额及相应的经济补偿金。该院审判人员最初非常同情易业挺的处境也认同其请求,但再审裁定书却依然莫名其妙地驳回了易业挺的再审申请。

 

二、原终审判决及再审裁定认定事实及适用法律错误。

(一)易业挺从发病到进入职业病诊断程序,中间被耽误了一年半,这个延误完全是由于中集公司不履行其法定义务造成的,中集公司理应对此承担全部责任,如果因此造成易业挺此期间无法享受职业病人待遇,相应的损失应完全由中集公司承担,包括按职业病病人待遇向易业挺支付患病期间的全部应得工资。理由:

1、根据我国《职业病防治法》及相关法律法规规定,积极有效地防治职业病,确保劳动者不受职业伤害,对已遭受职业伤害的劳动者及时给予救治,这是用人单位在防治职业病方面的法定义务,这一义务是贯穿于劳动用工关系全过程的,并且也是无需劳动者在先申请而由用人单位主动履行的。优先考虑保障劳动者的身体健康权乃是直接秉承宪法原则的《职业病防治法》立法之首要宗旨。(详见《职业病防治法》第一、三、四、五、十三、十四条及第三章等规定)

2、《职业病防治法》第三十二条规定:“对从事接触职业病危害的作业的劳动者,用人单位应当按照国务院卫生行政部门的规定组织上岗前、在岗期间和离岗时的职业健康检查,并将检查结果如实告知劳动者。职业健康检查费用由用人单位承担。”该规定将用人单位对劳动者的职业健康检查贯彻于上岗前、在岗期间及离职时的整个劳动用工过程。第三十四条规定:“发生或者可能发生急性职业病危害事故时,用人单位应当立即采取应急救援和控制措施,并及时报告所在地卫生行政部门和有关部门。卫生行政部门接到报告后,应当及时会同有关部门组织调查处理;必要时,可以采取临时控制措施。  对遭受或者可能遭受急性职业病危害的劳动者,用人单位应当及时组织救治、进行健康检查和医学观察,所需费用由用人单位承担。” 本条更从正面明确规定了用人单位对急性职业病危害事故及受损害劳动者的立即救援和救治义务。

从另外一个角度来看,对于从事有害职业的劳动者,除了进行常规的定期不定期的职业健康检查之外,只要劳动者生病,特别是当劳动者所患疾病与工作环境中的有害因素存在较密切关系而可能构成职业病时,用人单位必须在第一时间对其进行职业病排查的健康检查,以确认该劳动者是否罹患职业病。

3、《职业病防治法》第四十三条规定:“用人单位和医疗卫生机构发现职业病病人或者疑似职业病病人时,应当及时向所在地卫生行政部门报告。确诊为职业病的,用人单位还应当向所在地劳动保障行政部门报告。卫生行政部门和劳动保障行政部门接到报告后,应当依法作出处理。”本条规定强调了报告的“及时”性,报告的前提是发生并发现情况,而如何“发现”职业病病人或者疑似职业病病人呢?这就需要职业健康检查。此时,用人单位对已患病劳动者作职业健康检查自然也就必须强调“及时”性和不可推诿性。

4、《职业病范围和职业病患者处理办法的规定》(卫防字[1987]82号)第七条规定:“从事有害作业的职工,因按规定接受职业性健康检查所占用的生产、工作时间,应按正常出勤处理,如职业病防治机构(诊断组)认为需要住院作进一步检查时,不论其最后是否诊断为职业病,在此期间可享受职业病待遇。”卫生部《职业健康监护管理办法》(卫生部令第23号)第四条规定:“用人单位应当组织从事接触职业病危害作业的劳动者进行职业健康检查。劳动者接受职业健康检查应当视同正常出勤。”前述两规定表明,对从事有害作业的职工进行及时的职业性健康检查乃是用人单位的应尽义务,对因这种职业性健康检查所占用的工作时间,不论最终是否诊断为职业病,均应按正常出勤处理。

5、本案中,易业挺从事的是与油漆相关的工种,所患疾病最迟在20058月即已诊断为白血病,稍具医学常识的人即能明白,以易业挺入职前完全健康的军人体质,突然之间罹患白血病,其工作环境中的有害因素(苯)乃是最有可能的致病源。此时,中集公司理应在易业挺出现病症的第一时间即对其作职业健康检查,或者最迟在易业挺已确诊为白血病时即应对其作职业病诊断。但中集公司不仅完全没有主动履行这一法定义务,反而是在易业挺多次向公司提出职业病诊断要求时,一再以各种理由推诿、拖延,甚至在逼迫易业挺签订调岗协议,其目的显然是推卸直至最终完全摆脱对职业病员工的诊断、救治义务。

易业挺从患病开始到最终正式启动职业病诊断程序,期间竟然长达一年半,这个期间显然是被过分的拖延了,责任在谁?当然不可能也不应该由易业挺本人来承担,因为如前所述,对患病劳动者在第一时间作职业病诊断首先是用人单位的法定义务,何况易业挺本人在患职业病之后也一直不断地向中集公司申请要求作职业病诊断,而由于中集公司的无理推诿,直接导致了易业挺职业病诊断程序的启动被大大推延,中集公司理应对此负完全责任。

(二)关于易业挺停工留薪期即原工资福利待遇的起算时间问题,二审判决认为,应当以易业挺被诊断为疑似职业病人的20071月起计算至12个月即200712月。申请人认为该院属法律适用错误,应当是从发生白血病症状之时即20057月开始。

二审法院作此判决的依据包括了《职业病防治法》第四十九条第三款、第五十条第一款、《工伤保险条例》第二十九条第一款及第三十一条等规定。

上述规定中,《职业病防治法》的两条规定均明确使用了“疑似职业病病人”和“职业病病人”的名称,对此规定,申请人认为,至少该规定并未明确排除患病劳动者在诊断为疑似职业病和职业病之前的患病治疗阶段不得享受相关的待遇。

而《工伤保险条例》第二十九条规定:“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗,享受工伤医疗待遇。”第三十一条规定:“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的,在停工留薪期内,原工资福利待遇不变,由所在单位按月支付。”请注意,条例在此两处使用的均是“患职业病”而不是“诊断为职业病”。

什么是“患职业病”?职业病也是而且首先是一种疾病,一种对人身体健康造成损害的疾病,只不过这种疾病的致病因素并非病人自身肌体组织的病变,而是来自人体外工作环境中的有害因素如粉尘、毒气等所致。从逻辑上来看,劳动者必然是首先出现病症如发烧等,即所谓的“患病”,有了这个前提,才会出现对患者职业致害关系的诊断,发现确有关连或者无法排除这种关连性的可能时,即确认该患病劳动者为职业病人(见《职业病防治法》第四十二条第二款)。此时,该劳动者所患疾病依然是同一种病,所以又称之为职业病,只不过是国家职业病防治工作的需要而特别地对此类由职业有害因素所致疾病单独专门地命名区分,但无论叫什么名称,在客观上,该劳动者所罹患的疾病总归是同一种,其时间上是前后相连的,其逻辑上也是延续一致的。

那么,我们有什么理由非要将同患一种病的劳动者机械地拆分为(……)职业病(或疑似职业)之前之后呢?此处的(……)拆分自然也只能是以诊断结果为标准,即“诊断为职业病”的时间。但既是“诊断”,仅仅从字面上来看,与上述《工伤保险条例》规定的“患职业病”即有明显差别,而且显然是对该规定的曲解与非正当地缩小其外延。

而且,条例的两条规定均是将“患职业病”与“因工作遭受事故伤害”(而不是“认定为工伤”)并列使用的,既然普通工伤病人从遭受事故伤害之日即可享受工伤医疗待遇,而并非一定要认定为工伤之后才能享受。那么,职业病人又怎么可能一定要等到诊断为职业病之后才能享受“停工留薪期原工资福利待遇不变”的工伤待遇呢?此处“遭受事故伤害”与“认定为工伤”二者的关系,对比“患职业病”与“诊断为职业病”之间的关系,难道不是完全相同的吗?

因此,同样依据上述《工伤保险条例》规定,易业挺“患职业病”的起算时间应为20057月即其发生白血病症状之时,此后易业挺即应享受职业病病人待遇即按原工资福利待遇标准(3000/月)对待,且此种工资差额是由中集公司不履行其法定义务及恶意逼迫易业挺所致,与克扣无异,故还应依法支付经济补偿金。

(三)中集公司调整易业挺工作岗位的协议属无效协议。

1、《职业病防治法》第三十六条对劳动者在职业病防治方面享有多项权利,该条第一款第(二)项即为“获得职业健康检查、职业病诊疗、康复等职业病防治服务”,该条第二款更特别规定:“用人单位应当保障劳动者行使前款所列权利。因劳动者依法行使正当权利而降低工资、福利等待遇或者解除、终止与其订立的劳动合同的,其行为无效。”对照本案,易业挺在20057月遭受职业伤害之后,中集公司不仅未对其进行职业健康检查,反而在易业挺提出进行职业病诊查的要求之后,该公司百般推诿,更甚者在2006323逼使易业挺签订调岗协议,此时,即令该调岗协议有易业挺的签字,以易业挺重病之身及公司拒不履行其救治义务甚至连易业挺基本的生活所需都要仰赖公司的施舍,常人一看即可理解何以会有这样的协议。显然,该调岗协议因公司单方降低易业挺工资的行为违反前述《职业病防治法》第三十六条之规定而当然无效!

2、根据我国《劳动法》第十七条第一款规定:“订立和变更劳动合同,应当遵循平等自愿、协商一致的原则,不得违反法律、行政法规。”第十八条第一款规定:“下列劳动合同无效:(一)违反法律、行政法规的劳动合同;(二)采取欺诈、威胁等手段订立的劳动合同。”本案调岗协议首先是违反了上述《职业病防治法》的规定,同时,中集公司在事实上采用了延发或者扣发易业挺工资、拖延进行职业病诊断等种种或明或暗的手段,使得易业挺年纪轻轻身患绝症之时还要面对基本的生活生存高压,此时,除了无奈接受公司调岗减薪的安排以换取那至少还算有一部分收入的工作机会,易业挺还有拒绝签订这种显然违背其真实意愿的协议的余地吗?

3、一、二审判决均适用了《职业病防治法》第五十条第三款的规定以说明该调岗协议的合理和有效性,然观该条款规定:“用人单位对不适宜继续从事原工作的职业病病人,应当调离原岗位,并妥善安置。”明明是指对职业病病人才应当调离岗位,但本案调岗协议签订之时,易业挺根本还未进入诊断程序,更不用说确诊为职业病病人了。难道一二审法院忘了这个事实?还是说法院与中集公司一样,已经默认了至少在签订这份调岗协议时易业挺就已经是职业病病人了?既然如此,何以一二审判决又认定易业挺停工留薪期要从20071月起算而不是此前的20063月或者更早呢?(顺便指出,该条虽然规定了调岗,但同时注明“妥善安置”,这其中自然就包括了不得降低职业病病人原有工资标准。)

 

综上,由于中集公司违法拖延,导致易业挺未能及时进行职业病诊断,甚至违法恶意地逼迫易业挺签订不平等的调岗协议,由此造成职业病人易业挺损失了相当部分的工资收入及社保待遇,理应由其按易业挺患病前的福利待遇标准(3400/月)补足克扣部分。原一、二审法院及再审法院均错误适用法律,未能依法支持易业挺的合法请求。特依据我国《民事诉讼法》第十四条、第一百八十七条之规定,请求贵院向广东省高级人民法院提起抗诉,盼准予所请。

此致

广东省人民检察院

 

                                            申请人:易业挺


上一篇:职业病维权普法之一:职业病的检查、诊断与鉴定
下一篇:计算职业病患者工伤保险待遇的本人工资应自何时起算?
 【公共评论】[目前共有0条评论] [发表评论]
暂时还没有评论
第0页,共0页,共0条评论
友情链接 | 联系我们 | 版权声明 | 关于我们 | 手机站管理 | 网站管理 
 
Copyright© 2007-2008 兴国律师网-张祖坚律师All rights reserved 本站部分信息来自互联网, 如侵犯了你的权利,请即时与本站联系撤销发布的内容!
电话:0797-5323216 手机:13870734490 13320073300 QQ:619395674 微信:z66808808 联系人:张祖坚律师
执业机构:江西伦诚律师事务所 地址:江西省赣州市兴国县法院右边50米教育局左边二楼
Email:619395674@qq.com
本站访问量:
委托维护:律师建站网
赣ICP备07500506号